Buenos Aires, Martes, 21 de Noviembre
26 octubre, 2017 7:30 Imprimir

Doctrina

Factor de atribución de responsabilidad de los administradores societarios frente a situaciones de crisis que convergen en un estado de insolvencia trasnacional (Por: Dr. Federico Juan Manuel Mangold Moro)

FACTOR DE ATRIBUCIÓN DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES SOCIETARIOS FRENTE A SITUACIONES DE CRISIS QUE CONVERGEN EN UN ESTADO DE INSOLVENCIA TRASNACIONAL

 

por Dr. Federico Juan Manuel Mangold Moro

( ponencia del autor en “4º Congreso Argentino Español de Derecho Mercantil”)

 

En el marco del “ 4º Congreso Argentino Español de Derecho Mercantil”, entendemos de singular trascendencia el tratamiento de las “Situaciones de crisis en las sociedades comerciales – Insolvencia y conflictos societarios”

La determinación de los alcances de la responsabilidad de los administradores societarios deviene necesariamente objetiva en razón del profesionalismo que ostentan –la contraprestación subsecuente- y la libertad que gozan a la hora de escoger –con cierto, e incremental, grado de autoritarismo- las respectivas políticas contables -y financieras- que plasmarán –por lo ordinario, anualmente- el resultado de las “cuentas” de la compañía.- La disociación –inevitable, en la corporación de la época- respecto la titularidad del patrimonio social  –necesariamente atomizado en las sociedades que cotizan- y quienes han sido “instituidos” –en orden a sus aptitudes, aparentes o no- para su gobierno, destaca y fundamenta –entre otras tantas[1], pero fundamentalmente- la premisa “cumple o explica”.- La responsabilidad –en esencia- supone -en términos de presupuesto- “… una regulación del error en que la regla general es el principio de tutela del consentimiento …”.- Los accionistas -excluyentemente- necesitan “confiar” en la dirección -como en todo “negocio”-  ello deviene imperioso y hasta esperable.- Los directivos de empresas –naturalmente en calidad no exclusiva, desde luego- son designados para tal cometido atento su probidad para el cargo -inicialmente potencial, luego codiciable- hecho que conlleva un elevado grado de certidumbre por parte de los “poderdantes” –asamblea, directorio, etc.-.- El error –circunstanciado a un actuar carente de diligencia- debería tildarse inadmisible en este entorno –relación de organización, no de cambio- y enervar –consecuentemente y diríamos, de suyo- las acciones propias del resarcimiento –con responde ilimitado del propio patrimonio del administrador comprometido, no necesariamente subsidiario- en materia de insolvencia –que, entendida culpable por decisión fundada- importará –asimismo- la inhabilitación –temporal- para representar y/o administrar bienes ajenos.- Abrigamos la esperanza de una adecuación legislativa -y su armonización consiguiente- en este contexto, en atención a la “trasnacionalidad” de los intereses comprometidos y la incidencia –favorable- que ello importa para repotenciar los erosionados mercados de capitales.- En este esquema se enmarcan –prácticamente de manera uniforme- las  disposiciones emanadas de las diferentes regulaciones en la materia[2], luego de haber padecido -el derecho comparado en su conjunto, los accionistas e inversores en particular y los mercados en general- sonados casos de fraude, por todos nosotros conocidos[3].-

Dr. Federico Juan Manuel Mangold Moro

Fjm1mm@yahoo.com.ar

 

 

 

 

 


[1]  Por caso: wrongful trading –Insolvency Act Inglesa, sección 214-; La’ Action en comblement de passif –Code de Commerce Francés, art. 1.651-2-; Sarbanes Oxley –sección 404/PCAOB-; España -artículos 262(5) y 105(5) Ley de Sociedades Anónimas y ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, respectivamente-;  Recomendación de la Comisión de elaborar un marco narmativo Europeo sobre la negligencia sancionable”; en similar sentido: kennen müssen -nº 122 del Código Civil Alemán (BGB)–;  artículo 26 del Código Suizo de las Obligaciones; nº 871 del Código Civil Austríaco (ABGB); artículo 1431 del Codice Civile Italiano; entre otros.-

[2] Por todos véase: (I) Directiva 2006/43/CE del Parlamento Europeo y del Consejo del 17 de mayo de 2006 relativa a la Auditoría Legal de las Cuentas Anuales y de las Cuentas Consolidadas, por la que se modifican las Directivas 78/660/CEE y 83/349/CEE del Consejo y de deroga la Directiva 84/253/CEE del Consejo (DO L/2006/157) y la Adición a la Directiva 78/660/CEE “Sección 10 bis. Responsabilidad respecto a las cuentas y a la memoria anuales”; (II) “Reflexiones” de la Exposición de Motivos al Proyecto de Informe sobre la Comunicación de la Comisión al Consejo y al Parlamento Europeo Modernización del Derecho de Sociedades y mejora de la gobernanza empresarial en la Unión Europea – Un plan para avanzar; 2 de marzo de 2004, págs.. 12, 13 y ss. y (iii) Propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo por la que se modifican las Directivas 78/660/CEE y 83/349/CEE relativas a las cuentas anuales de determinadas formas de sociedad y a las cuentas consolidadas – Bruselas – 27/10/2004 (COM/2004/25 final); (iv) GIL, Jorge M.; “La representación de la realidad en los estado contables; ERREPAR; Profesional & Empresaria “D&G”; Bs. As.; mayo 2008; Tomo IX – n° 104; pág. 534 y ss.; entre otros.-

 

[3] Para un estudio pormenorizado de la tesis que postulamos y sin perjuicio del desarrollo in extenso referido en nota 1, puede verse, entre otros y fundamentalmente: GREENSPAN, Alan; “La era de las turbulencias – aventuras en un nuevo mundo”; Ediciones B – No ficción, Crónica; Buenos Aires; 2008; páginas 484 y ss.; VELAZCO SAN PEDRO, Luis Antonio; “El tratamiento de las remuneraciones de los consejeros y altos directivos en el Proyecto de Código Unificado de buen gobierno español” y GAGLIARDO, Mariano; La sociedad trasnacional”; ambos en RDCO; nº 219, Buenos Aires; pág. 175 y ss. y 165 y ss., respectivamente; POLO, Eduardo; “La Unión Europea y la responsabilidad de los administradores”; Foro de Derecho Mercantil nº 13 – Octubre – Diciembre 2006; Bogotá, Colombia; págs.. 21 y ss.; DE VERDA y BEAMONTE, José;”Error, responsabilidad y confianza en el derecho comparado europeo”; Foro de Derecho Mercantil nº 14 – Enero – Marzo 2007; Bogotá, Colombia; págs.. 31 y ss.; EHMANN, Horst & SUTSCHET, Holger, “La reforma del BGB – modernización del derecho alemán de obligaciones”; Ed. Universidad Externado; Colombia 2006; STIGLITZ, Gabriel A.; “La responsabilidad civil – nuevas formas y perspectivas”; Ed. La Ley; Bs. As. 1994; FRICK, Pablo D.; “Apuntes sobre la necesidad de regular la responsabilidad penal de los administradores societarios” y; ESCUTI, Ignacio A,; “Que es y que debe ser el derecho concursal: las reformas permanentes y las pendientes conforme un evento científico”; ambos en RDCO nº 226; Bs. As.; pág. 453 y ss. y 435 y ss., respectivamente; RICHARD, Efraín Hugo, “Derecho concursal comparado: sobre cambios y cuestiones controvertidas. Apreciaciones preliminares” y RUIZ, Sergio Gabriel; “Insolvencia transfronteriza en Latinoamérica: algunos casos paradigmáticos”; ambos en RDCO nº 223 , Bs. As.; págs..  361 y ss. y 469 y s., respectivamente.; GARCIA PI, Higinio & ISCAR de HOYOS, Javier “ La responsabilidad personal de los administradores de las sociedades mercantiles”; Siempre Legal nº 86; Enero- febrero 2007; pág. 86 y ss.; AYHAN KOSE, M; PRASAD, Eswar & ROGOFF, Kenneth; “Globalización financiera: mas allá de la culpabilización”; Finanzas y Desarrollo; Marzo de 2007; Vol. 44 . número 1 – Ed. FMI, pág. 8 y ss.; ACCIARI, Hugo A. (Coordinador); “Derecho y economía”; Jurisprudencia Argentina 2008 -1 Numero especial- Bs. As. 19/03/2008; MONTAGNA, Gastón Alejandro; Europa y su visión actual de la quiebra”; ED; 15/04/2008; Bs. As. Nº 11.988, pág 1 y ss.; RICHARD, Efraín H.; “Responsabilidad por insolvencia de administradores de sociedades”; en XIV Reunión conjunta de las Academias Nacionales de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba y Buenos Aires con el tema de la convocatoria “El derecho de daños en el derecho público y en el derecho privado”; Bs. As.; 25 y 26 de Octubre de 2001; BOU, Agustín; “Responsabilidad de los administradores según la ley concursal española”; http://www.jausaslegal.com/resources/doc/articles_es_Responsabilidad_adm_CICAC_09-06.pdf.; COM (2004)611 final – “Comunicación de la Comisión al Consejo y al Parlamento Europeo sobre la prevención y la lucha contra las prácticas irregulares empresariales y financieras”; Bruselas 27/09/2004 (52004DC0611); TOGAS.BIZ; “Responsabilidad de los administradores – Solución = información”; http://www.togas.biz/articulospreprint/?category=societario; JURIDICA FINANCIERA CARRAU CORPORATIONLa ley concursal; su incidencia en el régimen de responsabilidad de los administradores de la sociedad anónima (S.A.) y de responsabilidad limitada (S.R.L.); http://www.; CANO, Miguel Antonio & CASTRO, René Mauricio; “Responsabilidad del gobierno corporativo en el caso Parmalat”; http://www.actualicese.com/actualidad/2004/03/02/04024; diversos artículos periodísticos relativos a los casos:  Barings; Parmalat; ENRON; Société Générale; entre otros.-

 

Dr. Federico Juan Manuel Mangold Moro

fmmoro@soesa.com.ar

Junio 2008

 

Doctrinas
# Título de artículo Autor
1 El Protocolo de Cooperación y Facilitación de Inversiones en el MERCOSUR – Dra. Carolina Rodríguez. Dra. María Carolina Rodríguez
2 Régimen de equipaje – Mismas normas, doble estándar. Por Dr. Daniel Zarucki
3 Derogación tácita del Dec. 142/2010 por el Acuerdo de Facilitación del Comercio. Plenitud de los beneficios de la Autodenuncia, Art 917 del C.A. – Dra. María Gottifredi
4 La falsificación marcaria, el delito “invisible” de la Argentina. Olvido del Trip´s y Mercosur – Dra. Cecilia Porcel Dra. Cecilia Porcel
5 Plazos prescriptivos para infracciones aduaneras – Modificación – Proyecto de Ley – Dra. Ana Julia Gottifredi Dra. Ana Julia Gottifredi
6 Decreto 1205/2016 – Importación de bienes usados – Lic. Ruben Marrero Lic. Ruben Marrero
7 Sobre el derecho civil y el tributario. Pautas para su armonización a partir de la nueva codificación. Dr. José Maria Sferco. Artículo premiado por la A.A.E.F. Dr. José María Sferco
8 Sinceramiento Fiscal y fin del paraíso – Dr. Oscar Palomba Dr. Oscar Palomba
9 La diferencia entre la Audiencia Publica Aeronáutica y las A. P. de los Servicio Públicos – Dr Manuel Alberto Gamboa Dr. Manuel Alberto Gamboa
10 Aproximación a una delimitación del delito de lavado de activos contemplado en nuestro Código Penal –art. 303-. Dr. Jaime J. Seoane, Dr. Armando F. Murature
11 Infracciones Aduaneras y otras – Amnistía – Condonación – Ley 27.260, Art. 56 – Dra. María Gottifredi Dra. María Gottifredi
12 Los distintos Corsets de la Aviación Comercial– Enunciado de paradigmas – Dr. Manuel Alberto Gamboa Dr. Manuel Alberto Gamboa
13 Seguridad Eléctrica – Nuevo régimen – Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
14 LNA – Eliminación e Incorporación posiciones arancelarias / Res. N° 172/2016 – Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
15 Comentarios del Decreto 228/2016 – Declarase la Emergencia de Seguridad Pública – Protección del espacio aéreo – Levantamiento del Secreto Militar
16 El impuesto a las ganancias ante ciertos precios de transferencia – Dr. Adolfo Atchabahian Dr. Adolfo Atchabaian
17 Impuesto a las Ganancias – Transferencia de Tecnología – Convenio para evitar la doble imposición con Italia – Dictamen Procuración Gral. Nación 13.11.2015 – Dr. Julián Martin Dr. Julián Martin
18 SIMI – Pautas de aplicación – Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
19 Un fallo judicial que atrasa – Dr. Manuel Alberto Gamboa Dr. Manuel Alberto Gamboa
20 Nuevo Régimen de Facilidades de Pago de Obligaciones Vencidas al 30/09/2015
21 La limitación del art. 1024 del Código Aduanero y sus efectos – Dra. Ana Julia Gottifredi Dra. Ana Julia Gottifredi
22 El cumplimiento contractual del transporte aéreo de pasajeros – Dr. Alberto Gamboa Dr. Alberto Gamboa
23 La Prescripción en el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación – Temas aduaneros y de compraventa internacional de mercadería – Dr. Roberto Porcel Dr. Roberto Porcel
24 Los drones, aeronaves sin pilotos o vehículos aéreos no tripulados. Por Dr. Manuel Alberto Gamboa Dr. Manuel Alberto Gamboa
25 La exportación de productos agrícolas, las exigencias y limitaciones de los ROE, el precio justo exigido a los exportadores.. Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
26 Medidas que afectan el Comercio Exterior – Los ROE Y LAS DJAI – Medidas discrecionales del Poder Ejecutivo impedidas por la ley – Dr. Guido Rafael Gottifredi Guido Rafael Gottifredi
27 La corrupción en su aspecto nacional e internacional. Por Dr. Jorge Luis Tosi Dr. Jorge Luis Tosi
28 Reincidencia – Una consideración sobre su constitucionalidad. Por Dr. Guillermo Sueldo
29 La Resolución Gral. 3710/15 ¿Una limitación encubierta a derechos constitucionales? – Dr. Daniel Zarucki Dr. Daniel Zarucki
30 El Alto Tribunal y la inquebrantable legalidad tributaria que le está confiada al “órgano mas íntimo del país” – Fallo “Camaronera” – Dres. Abel A. Atchabahian y Sebastián H. Gorla Dres. Abel A. Atchabahian y Sebastián H. Gorla
31 La aventura hermenéutica: sobre sentencias y jurisprudencia – Por Dra. Paula Winkler Dra. Paula Winkler
32 La propiedad intelectual en el Mercosur. Por Dr. Jorge Luis Tosi Dr. Jorge Luis Tosi
33 La ética de la ley – Por Dra. Paula Winkler Dra. Paula Winkler
34 ¿Los Despachantes de Aduana, somos o no, “aliados estratégicos” del comercio exterior? Por Daniel Zarucki Daniel Zarucki
35 ”Las fuentes jurídicas de la integración” Por Dr. Jorge Luis Tosi Dr. Jorge Luis Tosi
36 La economía en la época de la ocupación de España hasta la Ley de Aduanas del Gobernador Rosas Dr. Jorge Luis Tosi
37 A propósito de la abogacía, un poco de Gracián – Por Dra. Paula Winkler Dra. Paula Winkler
38 Derecho Financiero y la Constitución – Por Axel Cacheiro Devoto Axel Cacheiro Devoto
39 ”Compras a proveedores del exterior mediante Correo Oficial y Courier” Por Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
40 ”Percepción de ganancias en operaciones trianguladas” Por Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
41 Cargas de exportación originadas en Puertos Argentinos – Transbordos – Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
42 Hacia un ordenamiento fiscal mundial. Colombia y Panamá – Por Dr. Oscar Palomba Dr. Oscar Palomba
43 Ciencia y pensamiento jurídico – por Paula Winkler Paula Winkler
44 Prescripción de las acciones aduaneras para imponer sanciones por infracciones – Las causales de interrupción y algunas interpretaciones en torno a la aplicación de las mismas – Por Dr. Jorge Argentino Patricios Dr. Jorge Argentino Patricios
45 El nuevo desafío del Mercado de Capitales – Por Dr. Federico Rodríguez Olivera Dr. Federico Rodriguez Olivera
46 Los derechos adicionales de importación (Res. 72/92) y un fallo de la Corte Suprema acerca de los alcances de su no aplicación. Por Dr. Jorge Argentino Patricios Dr. Jorge Argentino Patricios
47 Del norte y del sur – Argentina y Escandinavia, dos opuestos y una esperanza – por Paula Winkler Dra. Paula Winkler
48 A propósito y sobre el SML – Sistema de moneda local – por Lic. Guillermo Feldman por Lic. Guillermo Feldman
49 SML / Sistema Moneda Local (Pagos entre Argentina – Brasil / Brasil – Argentina) – Lic. Rubén Marrero
50 Será justicia – Por Paula Winkler Dra. Paula Winkler

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