Buenos Aires, Lunes, 27 de Mayo
4 abril, 2019 9:20 Imprimir

Doctrina

Impuesto a las Ganancias – Transferencia de Tecnología – Convenio para evitar la doble imposición con Italia – Dictamen Procuración Gral. Nación 13.11.2015 – Dr. Julián Martin (Por: Dr. Julián Martin)

 

 

La empresa Pirelli celebró un contrato de licencia de patente y asistencia técnica con su casa matriz, y en virtud de ello hizo pagos de regalías aplicando las normas previstas en el artículo 93, inciso a), de la ley de impuesto a las ganancias.

En la liquidación del impuesto a las ganancias, computó como gasto deducible el monto de las regalías devengadas.

El contrato respectivo fue inscripto en el (INPI) extemporáneamente, por lo que el Fisco asumió el siguiente criterio fundado en el artículo 9 de la ley 22426;

-impugnó la deducción del gasto

-exigió la retención del 31.5%,

El Tribunal Fiscal de la Nación convalidó el criterio del Fisco.

El contribuyente, si bien se allanó respecto de la retención, apeló la sentencia en cuanto a que no admitió como deducibles los gastos pertinentes.

Fundamentó su postura , de deducir el gasto, considerando que  es deducible sin restricción alguna por cuanto el artículo 25 del convenio para evitar la doble imposición firmado entre la República Argentina y la República Italiana, establece, específicamente, que los intereses, regalías y otros gastos que pague una empresa del Estado contratante a un residente del otro Estado contratante, serán deducibles a los efectos de la determinación del beneficio imponible de dicha empresa, en las mismas condiciones que si hubieran sido pagados a un residente del Estado mencionado en primer término.

Por ello consideró que si la empresa argentina paga regalías a otra empresa argentina no hay condición alguna para su deducibilidad siempre que hayan sido efectuadas para obtener, mantener y conservar ganancias gravadas.

La Cámara aceptó este criterio y, en consecuencia, revocó la sentencia del Tribunal Fiscal en lo pertinente a la deducción de esas regalías.

El Fisco plantea recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia, y por tal motivo interviene,  la Procuradora General de la Nación.

La Procuradora emite su dictamen tomando en consideración que se trata en este caso de dos normas que no coinciden en su contenido -es decir, el del art. 9, L. 22426- que estableció el Régimen de Transferencia de Tecnología, y el artículo 25 del Convenio Argentina-Italia para evitar la doble imposición.

En efecto, el primer artículo citado establece que la falta de inscripción de los contratos respectivos no afectará su validez, pero las prestaciones a favor del proveedor no podrán ser deducidas a los fines impositivos como gastos por el receptor y la totalidad de los montos pagados como consecuencia de tales actos, será considerada ganancia neta del proveedor.

Por su parte, en el artículo 25, apartado 3 del convenio para evitar la doble imposición se dispone que “…los intereses, regalías y otros gastos que pague una empresa de un Estado contratante a un residente de otro Estado contratante serán deducibles, a los efectos de la determinación del beneficio imponible de dicha empresa, en las mismas condiciones que si hubieran sido pagados a un residente del Estado mencionado en primer término.

El Fisco, en su apelación, cuestionó la interpretación que había efectuado la Cámara porque la consideró aislada y contraria al régimen imperante, ya que había dado prioridad a lo dispuesto por el artículo 25, punto 3, del convenio, por sobre los restantes preceptos contenidos en ese Tratado y en las leyes 20628 y 22426.

La Procuradora rechaza esta defensa de la demandada por considerar que la Corte ha definido que los tratados deben ser interpretados y cumplidos de buena fe, según el artículo 31, inciso 1), de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados.

Al mismo tiempo, cuando en el CDI se prevé la tasa de retención a aplicar por pagos al exterior, el artículo 12 establece concretamente la exigencia de que el contrato celebrado entre las partes haya sido aprobado por las autoridades competentes de la Argentina, obsérvese que no menciona la simple presentación del contrato ante el INPI sino la aprobación del mismo,  mientras que, cuando se dispone la restricción para la de deducción a los fines impositivos, no se contempla una restricción similar a la del pago de regalías  por ende no cabe presumir la inconsecuencia o falta de previsión del legislador.

Por ende, ya sea por la falta de contemplación en el CDI de que el contrato sea aprobado,  como también en la cláusula de no discriminación,   es que aconseja la Procuradora se ratifique el criterio sentado por la Cámara en cuanto a admitir la deducción del gasto para evitar una discriminación conforme al beneficiario de la regalía.

Por tal motivo, la Procuradora entiende

-que no resulta aceptable la pretensión del Fisco de extender la exigencia de la previa inscripción del contrato de licencia ante el INPI como condición para admitir la deducción de los importes respectivos porque esa exigencia contradice lo establecido por el artículo 25 del Convenio con Italia, referido a la cláusula de no discriminación

– procede aplicar la retención dispuesta por AFIP basada en el artículo 9 de la ley 22.426.

Dr. Julián Martin

Febrero 2.016

 

Doctrinas
# Título de artículo Autor
1 Discusiones impositivas ante el Tribunal Fiscal de la Nación. Régimen de Facilidades de Pago (AFIP 4434/2019). Alcances y Limitaciones – Por Dr. Abel Adolfo Atchabahian Abel Adolfo Atchabahian
2 Tasas y tipo de cambio ¿Sinceramiento o sincericidio fiscal aduanero? – Dra. Maria Gottifredi Maria Gottifredi
3 La inseguridad jurídica en el régimen de mudanzas internacionales Dr. Daniel Zarucki
4 Exportación de servicios – Derechos de exportación 12% – Vigencia 01/01/2019 – Lic. Rubén Marrero Lic. Ruben Marrero
5 PPP – Las reglas claras, atraen inversiones. Por Ana De Benedetti Ana De Benedetti
6 La suspensión del juicio a prueba. Una aclaración necesaria. Por Héctor Guillermo Vidal Albarracín Dr. Héctor Guillermo Vidal Albarracín
7 El Problema tarifario del transporte aéreo en la República Argentina – Por Dr. Manuel Alberto Gamboa
8 Los mercados comunes y la regionalización. Dr. Jorge L. Tosi Dr. Jorge Luis Tosi
9 Los Derechos Humanos a través de la Jurisprudencia – Dr Jorge Luis Tosi Dr. Jorge Luis Tosi
10 Notas a la reciente modificación del Régimen de Marcas Argentino (Dto. 27/2018) – Dr. Juan Felipe Porta Dr. Juan Felipe Porta
11 El Protocolo de Cooperación y Facilitación de Inversiones en el MERCOSUR – Dra. Carolina Rodríguez. Dra. María Carolina Rodríguez
12 Régimen de equipaje – Mismas normas, doble estándar. Por Dr. Daniel Zarucki
13 Derogación tácita del Dec. 142/2010 por el Acuerdo de Facilitación del Comercio. Plenitud de los beneficios de la Autodenuncia, Art 917 del C.A. – Dra. María Gottifredi
14 La falsificación marcaria, el delito “invisible” de la Argentina. Olvido del Trip´s y Mercosur – Dra. Cecilia Porcel Dra. Cecilia Porcel
15 Plazos prescriptivos para infracciones aduaneras – Modificación – Proyecto de Ley – Dra. Ana Julia Gottifredi Dra. Ana Julia Gottifredi
16 Decreto 1205/2016 – Importación de bienes usados – Lic. Ruben Marrero Lic. Ruben Marrero
17 Sobre el derecho civil y el tributario. Pautas para su armonización a partir de la nueva codificación. Dr. José Maria Sferco. Artículo premiado por la A.A.E.F. Dr. José María Sferco
18 Sinceramiento Fiscal y fin del paraíso – Dr. Oscar Palomba Dr. Oscar Palomba
19 La diferencia entre la Audiencia Publica Aeronáutica y las A. P. de los Servicio Públicos – Dr Manuel Alberto Gamboa Dr. Manuel Alberto Gamboa
20 Aproximación a una delimitación del delito de lavado de activos contemplado en nuestro Código Penal –art. 303-. Dr. Jaime J. Seoane, Dr. Armando F. Murature
21 Infracciones Aduaneras y otras – Amnistía – Condonación – Ley 27.260, Art. 56 – Dra. María Gottifredi Dra. María Gottifredi
22 Los distintos Corsets de la Aviación Comercial– Enunciado de paradigmas – Dr. Manuel Alberto Gamboa Dr. Manuel Alberto Gamboa
23 Seguridad Eléctrica – Nuevo régimen – Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
24 LNA – Eliminación e Incorporación posiciones arancelarias / Res. N° 172/2016 – Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
25 Comentarios del Decreto 228/2016 – Declarase la Emergencia de Seguridad Pública – Protección del espacio aéreo – Levantamiento del Secreto Militar
26 El impuesto a las ganancias ante ciertos precios de transferencia – Dr. Adolfo Atchabahian Dr. Adolfo Atchabaian
27 Impuesto a las Ganancias – Transferencia de Tecnología – Convenio para evitar la doble imposición con Italia – Dictamen Procuración Gral. Nación 13.11.2015 – Dr. Julián Martin Dr. Julián Martin
28 SIMI – Pautas de aplicación – Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
29 Un fallo judicial que atrasa – Dr. Manuel Alberto Gamboa Dr. Manuel Alberto Gamboa
30 Nuevo Régimen de Facilidades de Pago de Obligaciones Vencidas al 30/09/2015
31 La limitación del art. 1024 del Código Aduanero y sus efectos – Dra. Ana Julia Gottifredi Dra. Ana Julia Gottifredi
32 El cumplimiento contractual del transporte aéreo de pasajeros – Dr. Alberto Gamboa Dr. Alberto Gamboa
33 La Prescripción en el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación – Temas aduaneros y de compraventa internacional de mercadería – Dr. Roberto Porcel Dr. Roberto Porcel
34 Los drones, aeronaves sin pilotos o vehículos aéreos no tripulados. Por Dr. Manuel Alberto Gamboa Dr. Manuel Alberto Gamboa
35 La exportación de productos agrícolas, las exigencias y limitaciones de los ROE, el precio justo exigido a los exportadores.. Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
36 Medidas que afectan el Comercio Exterior – Los ROE Y LAS DJAI – Medidas discrecionales del Poder Ejecutivo impedidas por la ley – Dr. Guido Rafael Gottifredi Guido Rafael Gottifredi
37 La corrupción en su aspecto nacional e internacional. Por Dr. Jorge Luis Tosi Dr. Jorge Luis Tosi
38 Reincidencia – Una consideración sobre su constitucionalidad. Por Dr. Guillermo Sueldo
39 La Resolución Gral. 3710/15 ¿Una limitación encubierta a derechos constitucionales? – Dr. Daniel Zarucki Dr. Daniel Zarucki
40 El Alto Tribunal y la inquebrantable legalidad tributaria que le está confiada al “órgano mas íntimo del país” – Fallo “Camaronera” – Dres. Abel A. Atchabahian y Sebastián H. Gorla Dres. Abel A. Atchabahian y Sebastián H. Gorla
41 La aventura hermenéutica: sobre sentencias y jurisprudencia – Por Dra. Paula Winkler Dra. Paula Winkler
42 La propiedad intelectual en el Mercosur. Por Dr. Jorge Luis Tosi Dr. Jorge Luis Tosi
43 La ética de la ley – Por Dra. Paula Winkler Dra. Paula Winkler
44 ¿Los Despachantes de Aduana, somos o no, “aliados estratégicos” del comercio exterior? Por Daniel Zarucki Daniel Zarucki
45 ”Las fuentes jurídicas de la integración” Por Dr. Jorge Luis Tosi Dr. Jorge Luis Tosi
46 La economía en la época de la ocupación de España hasta la Ley de Aduanas del Gobernador Rosas Dr. Jorge Luis Tosi
47 A propósito de la abogacía, un poco de Gracián – Por Dra. Paula Winkler Dra. Paula Winkler
48 Derecho Financiero y la Constitución – Por Axel Cacheiro Devoto Axel Cacheiro Devoto
49 ”Compras a proveedores del exterior mediante Correo Oficial y Courier” Por Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero
50 ”Percepción de ganancias en operaciones trianguladas” Por Lic. Rubén Marrero Lic. Rubén Marrero

Other News